我所依法接受被害人熊XX亲属的委托，并指派本律师担任该案被害人刑事诉讼及附带民事诉讼代理人，参与本案诉讼。通过庭前仔细查阅本案案卷，以及今天认真的听取了本案的庭审，就本案的事实与证据，定罪与量刑，发表如下的代理意见，供法庭参考：
一、被告人张XX的到案不能认定为自首，理由在于：
依照刑法的有关要求，构成自首必须有两个要件：1、主动投案；2、如实供述；两者缺一不可。
1、主动投案存疑：在投案的时机上、地点上、人物上均有疑问；按照案件的证人张益明的陈述：“案发后，7月22日下午6、7点钟，我到南圆盘散步，突然接到一个陌生号码，，我问是哪个？对方说是华儿，就是张XX，我知道他那个时候给我打电话就是想自首了，我就问他是什么意思，他说他想自首------”以及“我问他有什么要求，他说他想找陈本润自首，因为他和陈本润的老婆是同学-------”（见公安卷第95页），以及本案另一个证人彭XX的证言：“7月17日晚十点多钟，我从外面回到家里------仔细一看是张XX---------”。本代理人认为：投案的时机上张益明一接电话就怎么知道他想投案自首？除非他们案发后多次有联系，这点我想公安人员只需要将以上两人的手机通信记录调出即可证实，为什么不调取？投案的地点上是张XX从长沙到安乡，是在X县接的他，为什么张XX中途又回到安乡（这点可以从证人彭XX的证言和张XX的供述可以看出）？是什么时间又离开的安乡？案件上均无法看出，最重要的是这与被害人的亲友找人调查的结果十分的吻合，据说张XX在案发后仅仅几天就在安乡被抓了，地点上吻合时间上也吻合，公安人员为什么从头至尾都不调查他在逃跑期间的行踪?投案时为什么要找关系？联系到案发后张XX打给本案证人孟XX的电话，见孟XX的证言：“他要我找公安局的人疏通下”（见公安卷79页），为什么张处处找关系摆平？所谓的主动投案是否存在造假？让人不得不打很大的一个疑问。
2、没有如实供述：至少有五个方面：其一、没有如实交代纠纷的发生的起因和过程，张XX讲是因为被害人催钟引发的，而被害人讲是因为“张骂人，并将被害人打了一个大包，搞了（指玩小姐）还不给钱”（见公安卷第43页）；其二、没有如实交代枪支上膛的情况，张XX在几次笔录中均讲：“击锤如果不扳起来的话，扳机就扳不动，只有击锤扳起，处于击发状态时，扳机才能扳动”（见公安卷27页），也就是说只要击锤不板起来，子弹是不会击发的，但他在所有笔录交代中均不认可其将击锤扳起来，任何一个有常识的人都知道，只要枪支的击锤不扳起来，任凭你如何摔打枪支，都不会走火，张XX明显在说慌，没有如实供述；其三、没有如实供述枪支的来源，张XX仅仅讲是在2010年从湖北十堰回安乡的路上买的，什么地方买的、什么人手里买的、行车的路线均含糊其词，拒绝交代，如果说在什么人手里买的不知道，还多少有点可能性，但如果说在什么地方，车辆走的什么路线，他又怎么会记不清楚呢？为什么年限却记得那么牢？从十堰回安乡又怎么会记得？明显在遮掩，讲假话；第四、拒不交代故意杀人的动机和目的，以及刻意掩饰故意杀人的过程，并有意将故意杀人与过失杀人刻意混淆，这点可以从其笔录中看的很清楚，笔录问“：死者跑到对门口，你跟了过去，接近她时你有没有扣动扳机？答：没有。问：那它怎么会响？答：可能是打她的时候带动扳机了------见（公安卷地31页）”张XX在杀人的过程中从头至尾没有枪支与人没有接触，又何来的打人的动作呢？何况本案明显就是一起故意杀人案，不存在仅仅是伤害一说的事实，张刻意将杀人的过程描述成过失杀人，就是属于典型的没有如实供述；其五、张XX在案发后，有多人提供资助，包括逃跑的车辆，资助的钱物等等，这点从案件的材料中可以明显看出，但他拒绝交代，公安问他：租的谁的车？谁开车送的你？张XX明确回答：“我不会说”（见公安卷第32页），明确拒绝交代，其如实供述又在哪里呢？张XX没有如实供述犯罪事实，依法不能认定其构成自首。
二、被告人张XX应以故意杀人罪和非法持有枪支罪两罪定罪、并数罪并罚；
被告人张XX在本案中不仅有持枪故意杀人的事实，还有非法持有枪支的事实，已触犯刑事诉讼法第128条第一款之规定，构成非法持有枪支罪，且该犯罪行为与故意杀人的犯罪行为均属于独立的犯罪行为，不属于一个行为触犯数个罪名的情况，且该犯罪事实有被告人的供述、系列相关证人的证言、监控录像、遗留现场的物证、以及对枪支的相关鉴定等证据证实，因此，被告人张XX触犯了故意杀人罪和非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实充分，理应两罪判决，适用数罪并罚。
三、法院还应查明被告人张XX出逃期间的行动轨迹和犯案前的前科劣迹材料
张XX犯案后都到了哪些地方，每天都做了些什么，见了哪些人；其犯案前有哪些前科劣迹，什么事由，什么时间处罚的，查明上述事实有助于法院准确的对被告人适用刑罚，并准确的对其量刑。
在本案中，被告人张XX有一点是可以肯定的，其在杀人后不久就又回到了安乡，有两点可以证实：其一、证人彭XX的证词，可以确定其到了他的家里；其二：为被告人张XX的供述，见公安卷笔录第21页问“：枪支你到底到哪里去了？答：我在投案自首之前，我问我母亲枪到底到哪里去了，我母亲讲她把枪用纸袋子包好后从桥中间扔河里去了------”。法院查明上述事实有助于法院准确的把握张XX是否是主动投案，是否是如实供述，是否是刻意隐瞒了枪支的去处，以及应当对其适用什么刑罚。
四、民事赔偿
被告人应该赔偿死者家属丧葬费3560.5×6=21363元，死亡赔偿金23414×20=468280元，被抚养人生活费父亲17年×6609/3=37451元，母亲18年×6609/3=39654元，子3年×15887/2=23830元，以上合计590578元，因被害人在本案中没有过错应该全部由被告人承担。
五、量刑建议
《刑法》第二百三十二条规定，故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
《刑法》第一百二十八条第一款规定：“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。”
1．“情节较轻”的理解
故意杀人罪中的情节较轻在司法实践中一般指义愤杀人、大义灭亲、被害人请求、防卫过当、因遭受被害人长期的迫害而杀人、帮助自杀等情况，因此本案不属于那种情况。
2．故意杀人罪死刑的适用
我国死刑适用的政策是严格限制死刑，坚持少杀、慎杀的原则。《刑法》第四十八条规定，死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。第四十九条规定，犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。最高人民法院《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》（1999．10．27法〔1999〕217号）指出：“关于故意杀人、故意伤害案件要准确把握故意杀人犯罪适用标准。对故意杀人犯罪是否判处死刑，不仅要看是否造成了被害人死亡结果，还要综合考虑案件的全部。在故意杀人罪中，因激愤杀人，因邻里宅基地、山林、田地、水流等纠纷杀人，因恋爱、婚姻、家庭纠纷杀人，因民间纠纷杀人，一般不应当适用死刑立即执行。
严格贯彻“死刑只适用罪行极其严重的犯罪分子”固定。要综合考虑犯罪性质、主观态度、作案手段、时间空间环境、侵害对象、动机、犯罪后态 度、一贯表现等各个因素，对确实犯罪性质特别严重、手段特别残忍、主观恶性极大、对国家和人民危害极其严重条件、没有丝毫悔改表现等的最严重的犯罪，才能确认是“罪行极其严重的犯罪分子”，考虑适用死刑。
对于罪行极其严重的犯罪分子，如果应该判处死刑，但是不时必须立即执行的，应该判处缓期二年执行。因此本案被告人张XX在枪杀被害人的过程中，其行为应属于手段特别残忍，性质极其严重的，主观恶性极大的，且其做案后至今没有任何的悔罪表现，无论是民事赔偿，还是事实上的描述，均不属于有悔罪表现的，更重要的是如不对其适用死刑，以被告人的恶行将是社会不稳定的一大因素，同时被害人家属也会不断申诉，造成社会不和谐，理应重判！
3、法律规定不能判处死刑的主体。
（1）犯罪时不满18岁的不适用死刑，这里包括不适用死刑缓期执行。
（2）犯罪时怀孕的妇女不适用死刑，也包 括不使用死刑缓期执行。如果犯罪时怀孕，犯罪后自然流产或者人工流产的，均不能适用死刑。更不能为了适用死刑，对嫌疑人作人工流产。被告人不属于法定的不可以判处死刑的罪犯。
4、本代理人建议：在被告人没有给予被害人家属真诚道歉，积极赔偿，并取得被害人家属谅解的情况下，适用数罪并罚判处被告人死刑！
综上，本律师认为，被告人构成故意杀人罪和非法持有枪支罪两项罪名，应当数罪并罚，且其犯故意杀人罪中不构成自首情节，以及其有前科等应当适用量刑从重的情节，依法应当重判！
谢谢！
湖南天思律师事务所
张孝天律师
2014年 月 日
